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(一)合同相對(duì)性的內(nèi)涵(★)

合同的相對(duì)性，指合同僅在合同當(dāng)事人之間發(fā)生拘束力，合同的效力僅及于合同當(dāng)事人，包括主體的相對(duì)性、內(nèi)容的相對(duì)性與責(zé)任的相對(duì)性。在司法考試中需要把握的內(nèi)容是：①合同債權(quán)人只能請(qǐng)求合同債務(wù)人履行合同義務(wù)（或者承擔(dān)違約責(zé)任)，不能請(qǐng)求合同以外的第三人履行合同義務(wù)（或者承擔(dān)違約責(zé)?。?；②合同當(dāng)事人之外的第三人無權(quán)請(qǐng)求合同債務(wù)人履行合同義務(wù)（或者承擔(dān)違約責(zé)任）；③合同債務(wù)人因第三人違約的，仍應(yīng)對(duì)合同債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，債務(wù)人與第三人的關(guān)系另行解決。

合同相對(duì)性原理的學(xué)理基礎(chǔ)：①自我決定，自我拘束。合同債務(wù)人僅對(duì)自己愿意受到拘束的對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)枉。②維持合同當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)與抗辯權(quán)之間的平衡。

(二)《合同法》總則關(guān)于合同相對(duì)性的規(guī)定(★★★)

相關(guān)法條

《合同法》

第64條   當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承.擔(dān)違.約責(zé)任。

第65條   當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

第121條  當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事 一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

《合同法解釋(二)》

第16條  人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第64條、第65條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

1.《合同法》第64條。向第三人履行的合同，雖突破了主體的相對(duì)性，但仍遵循違約責(zé)任的相對(duì)性（見例1和例2)。

例1董事長(zhǎng)甲與乙花店約定：“甲支付乙10萬元，乙選擇上好紅玫瑰999朵，于丙女生日當(dāng)晚6時(shí)送至丙女宿舍”。結(jié)果，乙的雇員錯(cuò)將甲所訂之花送給（丙女隔壁宿舍的）丁女，丙女生日當(dāng)天不見—個(gè)花瓣，垂淚到天明。①甲、乙約定由債務(wù)人乙向第三人丙履行合同義務(wù)，乙違約的，甲有權(quán)請(qǐng)求乙承擔(dān)違約責(zé)任。②第三人丙無權(quán)請(qǐng)求債務(wù)人乙承擔(dān)違約責(zé)任。

例2甲向乙出售一批貨物，約定于乙所在地交付。甲又和丙簽訂運(yùn)輸合同，約定由丙運(yùn)交乙。運(yùn)輸 途中，丙因重大過失導(dǎo)致貨物毀損嚴(yán)重。①運(yùn)輸合同中，甲、丙約定由債務(wù)人丙向第三人乙履行。丙違約的，甲有權(quán)請(qǐng)求丙承擔(dān)違約責(zé)任。②第三人乙無權(quán)請(qǐng)求丙承擔(dān)違約責(zé)任。③乙只能基于買賣合同，請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任。

典型真題

〔I〕神牛公司在H省電視臺(tái)主辦的賑災(zāi)義演募捐現(xiàn)場(chǎng)舉牌表示向S省紅十字會(huì)捐款100萬元，并指明此款專用于S省B中學(xué)的校舍重建。事后，神牛公司僅支付50萬元。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（08年·卷三·5題一C)

A.H省電視臺(tái)、S省紅十字會(huì)、B中學(xué)均無權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬元

B.S省紅十字會(huì)、B中學(xué)均有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬元

C.S省紅十字會(huì)有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬元

D.3中學(xué)有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬元

[答案解析]①贈(zèng)與人是神牛公司，受贈(zèng)人是S省紅十字會(huì)。②S省B中學(xué)只是利益第三 人，不是合同當(dāng)事人。

〔II〕宗某患尿毒癥，其所在單位甲公司組織員工損款20萬元用于救治宗某。此20萬元存放于專門設(shè)立的賬戶中。宗某醫(yī)治無效死亡，花了15萬元醫(yī)療費(fèi)。關(guān)于余下5萬元，下列哪一表述是正確的？（14年·卷三·4題一D)

A.應(yīng)歸甲公司所有B.應(yīng)歸宗某繼承人所有

C.應(yīng)按比例退還員工D.應(yīng)用于同類公益事業(yè)

[答案解析]①“宗某”非“鐘某”也。老鐘尚能飯?、?ldquo;專門設(shè)立的賬戶”表明受贈(zèng)與人不是“宗某”，該贈(zèng)與合同屬于向第三人“宗某”履行的贈(zèng)與合同。與（08年·卷三·5 題）一以貫之。

2.《合同法》第65條。由第三人履行的合同，雖突破了主體的相對(duì)性，但仍遵循違約責(zé)任的相對(duì)性（見例3)。

例3甲向乙出售一批貨物，尚未交付貨物。合同簽訂后，乙立即同丙訂立合同，將這批貨物轉(zhuǎn)賣給丙，并和丙約定,該批貨物由甲運(yùn)交丙。①乙、丙的買賣合同中，雙方約定由第三人甲向債權(quán)人丙履行交貨義務(wù),若甲未按照（乙、丙的約定）向丙完成交貨義務(wù)，丙無權(quán)請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任。②丙只能請(qǐng)求乙承擔(dān)違約責(zé)任。

典型真題

甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年，丙履行5個(gè)月后，以自己并不對(duì)甲負(fù)有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔(dān)違約責(zé)任。法院應(yīng)如何處理？（04年.卷三? 12題一A)

A.判決乙承擔(dān)違約責(zé)任        B.判決丙承擔(dān)違約責(zé)任

C.判決乙、丙連帶承擔(dān)違約責(zé)任D.判決乙、丙分擔(dān)違約責(zé)任

3.《合同法》第121條。當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決（見例4)。

例4 6月10日，甲、乙約定，甲于7月1日為乙臨摹一幅齊白石的國(guó)畫。6月15日，乙與丙簽訂買賣合同，約定乙于7月5日向丙交付（甲于7月1曰臨摹的）齊白石國(guó)畫。7月1日凌晨，甲前往乙家作畫的途中，被酒后超速駕駛的丁撞成重傷，住院治療1個(gè)月后方才蘇醒。①甲、乙的加工承攬合同中，債務(wù)人甲（因第三人丁的原因）違約，甲應(yīng)對(duì)乙承擔(dān)違約責(zé)任。②乙、丙的買賣合同中，債務(wù)人乙（因第三人甲的原因）違約，乙應(yīng)對(duì)丙承擔(dān)違約責(zé)任。

(三)最愛考的三處《合同法》分則關(guān)于合同相對(duì)性的規(guī)定(★★★)

原則上，除非法律另有規(guī)定，所有的合同均適用合同相對(duì)性規(guī)則。這是自明的道理。不過，有的地方可能更好出題，于是，關(guān)于合同的相對(duì)性，經(jīng)?？嫉揭韵氯齻€(gè)法條：

1.《合同法》第224條（見例5)。

2.《合同法》第253、254條（見例6)。

3.《合同法》第421條（見例7)。

例5甲將房屋出租給乙，經(jīng)過甲同意，乙又將房屋以自己的名義出租給丙。這是合法轉(zhuǎn)租。因甲、丙間不存在合同關(guān)系，這里傾向于從兩個(gè)角度考查合同的相對(duì)性：①甲無權(quán)請(qǐng)求丙向自己支付租金。②若丙損害房屋，甲有權(quán)請(qǐng)求丙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但無權(quán)請(qǐng)求丙承擔(dān)違約責(zé)任。但是，甲有權(quán)請(qǐng)求乙承擔(dān)違約損害賠償(乙因第三人丙對(duì)甲違約)。

例6甲委托乙加工1000套服裝，乙擅自將其中的200套交給丙完成。乙向甲交付1000套服裝后，甲發(fā)現(xiàn)其中的200套（均為丙加工）不合格。①甲、丙間不存在合同關(guān)系。②甲不能請(qǐng)求丙承擔(dān)違約責(zé)任，甲只能請(qǐng)求乙承擔(dān)違約責(zé)任。

例7甲委托乙行紀(jì)公司出售一套機(jī)器設(shè)備。乙以自己的名義與丙簽訂了買賣合同，但丙一直未向乙支付到期價(jià)款。①《合同法》第421條第1款規(guī)定：“行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。”乙有權(quán)請(qǐng)求丙承擔(dān)違約責(zé)任。②甲不能請(qǐng)求丙承擔(dān)違約責(zé)任。甲只能要求乙對(duì)自己承擔(dān)違約責(zé)任。

(四）合同相對(duì)性原則的例外(★★★)

1.合同保全?！逗贤ā返?3條規(guī)定的代位權(quán)、第74條規(guī)定的債權(quán)人撤銷權(quán)，突破了合同的相對(duì)性，合同債權(quán)人在法定條件成就時(shí)，得對(duì)合同關(guān)系以外的第三人主張權(quán)利（詳見 “代位權(quán)與撤銷權(quán)”一章)。

2.買賣不破租賃。根據(jù)《合同法》第229)條與《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第20條，租賃期間，租賃物的所有權(quán)（因買賣、贈(zèng)與、繼承、企業(yè)合并）發(fā)生變動(dòng)的，原租賃合同對(duì)新的所有權(quán)人繼續(xù)有效，即新的所有權(quán)人應(yīng)法定承受原租賃合同（詳見“租賃合同”一章)。

3.(建設(shè)工程施工合同）分包人的連帶責(zé)任?！逗贤ā返?72條第2款規(guī)定，總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。《建設(shè)工程施工合同解釋》第25條規(guī)定：“因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。”（見例8)。

例8甲將工程發(fā)包給乙，乙將全部或者部分工程交給丙完成。工程質(zhì)量存在問題。①甲、丙間無合同關(guān)系。②無論乙、丙之間的轉(zhuǎn)包合同、分包合同效力如何，就房屋的質(zhì)量問題，甲均有權(quán)請(qǐng)求乙、丙承擔(dān)連帶責(zé)任。③為了保證工程質(zhì)量，法律允許此時(shí)突破合同的相對(duì)性。

4.非法轉(zhuǎn)包、違法分包情形下，發(fā)包人對(duì)實(shí)際施工人的責(zé)任?！督ㄔO(shè)工程施工合同解釋》第26條規(guī)定：“實(shí)際施土人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。”（見例9)。

例9甲將工程發(fā)包給乙，乙將工程的主體結(jié)構(gòu)分包給丙。甲欠乙工程款500萬元，乙欠丙工程款 600萬元。①乙、丙間的分包合同屬于違法分包，無效。但是，只要丙建造的工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，丙有權(quán)請(qǐng)求乙按照合同的約定支付工程款。②丙有權(quán)以甲為被告起訴，要求甲向自己支付工程款，甲在欠乙的限度內(nèi)對(duì)丙承擔(dān)支付工程款的義務(wù)（500萬元)。③本質(zhì)上，丙行使的是代位權(quán)。

5.單式聯(lián)運(yùn)合同?！逗贤ā返?13條規(guī)定：“兩個(gè)以上承運(yùn)人以同一運(yùn)輸方式聯(lián)運(yùn)的，與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)全程運(yùn)輸承擔(dān)責(zé)任。損失發(fā)車在某一運(yùn)輸區(qū)段的，與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人和該區(qū)段的承運(yùn)人承擔(dān)連帶責(zé)任。”（見例10)。

須注意：多式聯(lián)運(yùn)合同中，實(shí)際承運(yùn)人與多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營(yíng)人不承擔(dān)連帶責(zé)任，沒有突破合同相對(duì)性的問題（《合同法》第321條）（見例11)。

例10甲委托乙通過鐵路運(yùn)輸一批貨物。乙隨后與A、B分別簽訂運(yùn)輸合同，由A、B通過鐵路將該批貨物各運(yùn)輸一段。在B運(yùn)輸過程中，因B重大過失導(dǎo)致貨物毀損滅失。①這就是單式聯(lián)運(yùn)（A、B聯(lián)合運(yùn)輸，均采用鐵路運(yùn)輸)。②甲有權(quán)請(qǐng)求乙和B承擔(dān)連帶責(zé)任。

例11甲委托乙運(yùn)輸一批貨物。乙隨后與A、B分別簽訂運(yùn)輸合同，約定由A用輪船運(yùn)輸一段，B 用火車運(yùn)輸一段。在B運(yùn)輸過程中，因B重大過失導(dǎo)致貨物毀損滅失。①這是多式聯(lián)運(yùn)。不突破合同的相對(duì)性。②甲無權(quán)請(qǐng)求13承擔(dān)違約責(zé)任，甲只能請(qǐng)求乙承擔(dān)違約責(zé)任，但損害賠償標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)依照鐵路運(yùn)輸?shù)南嚓P(guān)規(guī)則處理。

6.《旅游糾紛解釋》第2條?！堵糜渭m紛解釋》第2條規(guī)定：“以單位、家庭等集體形式與旅游經(jīng)營(yíng)者訂立旅游合同，在履行過程中發(fā)生糾紛，除集體以合同一方當(dāng)事人名義起訴外，旅游者個(gè)人提起旅游合同糾紛訴訟的，人民法脘應(yīng)予受理。”（見例12)。

例12為獎(jiǎng)勵(lì)甲公司1014年度十大先進(jìn)個(gè)人，甲與乙旅行社簽訂旅游合同約定：“由甲支付全部旅游費(fèi)用，乙為甲公司A、B、C等十大‘先進(jìn)個(gè)人’提供‘三亞5日風(fēng)情游’。”旅游期間，因住宿酒店提供的食物缺陷，A、B、C等10人食物中毒，住院治療多日。甲公司因董事長(zhǎng)貪腐被抓，無人理會(huì)此事。①旅游合同的當(dāng)事人為甲、乙。②當(dāng)甲怠于主張合同權(quán)利時(shí)，可突破合同相對(duì)性，A、B、C等人均可作為原告起訴乙，請(qǐng)求乙承擔(dān)違約責(zé)任。

7.交強(qiáng)險(xiǎn)。根據(jù)《道路交通安全法》第幾條；《交強(qiáng)險(xiǎn)條例》第21條。機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)，不受合同相對(duì)性的限制(見例13）。

例13甲為自己的汽車在丙保險(xiǎn)公司投保了2015年交強(qiáng)險(xiǎn)。2015年7月1日，甲駕該車撞傷了騎摩托車的乙。經(jīng)查，乙非故意碰撞機(jī)動(dòng)車。①交強(qiáng)險(xiǎn)合同當(dāng)事人為甲、丙。②機(jī)動(dòng)車道路交通事故發(fā)生后，只要損失不是受害人乙故意造成的，乙即有權(quán)請(qǐng)求丙在限額范圍內(nèi)支付交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)金。③除不受合同相對(duì)性限制外，交強(qiáng)險(xiǎn)還有一個(gè)特點(diǎn)，不以侵權(quán)責(zé)任成立為前提。即使按照《道交法》第76條，甲對(duì)乙不成立侵權(quán)責(zé)任，交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)金的支付義務(wù)不受影響。

8.第三者責(zé)任商業(yè)險(xiǎn)。根據(jù)《保險(xiǎn)法》第65條第2款，第三者責(zé)任保險(xiǎn)，保險(xiǎn)事故發(fā)生后，被保險(xiǎn)人怠于主張合同債權(quán)的，可突破合同相對(duì)性，受害人有權(quán)直接請(qǐng)求保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)金?！侗ｋU(xiǎn)法》第65條第2款規(guī)定：“責(zé)任保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人給第三者造成損害，被保險(xiǎn)人對(duì)第三者應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任確定的，根據(jù)被保險(xiǎn)人的請(qǐng)求，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)直接向該第三者賠償保險(xiǎn)金。被保險(xiǎn)人怠于請(qǐng)求的，第三者有權(quán)就其應(yīng)獲賠償部分直接向保險(xiǎn)人請(qǐng)求賠償保險(xiǎn)金。” (見例14)。

例14甲為自己的汽車在丙保險(xiǎn)公司投保2015年第三者責(zé)任商業(yè)保險(xiǎn)。2015年7月1日，甲駕該車撞傷了行人乙。經(jīng)查，乙非故意碰撞機(jī)動(dòng)車。①第三者責(zé)任商業(yè)保險(xiǎn)合同當(dāng)事人為甲、丙。原則上，遵循合同相對(duì)性，若甲對(duì)乙的侵權(quán)責(zé)任成立，經(jīng)被保險(xiǎn)人甲請(qǐng)求，丙應(yīng)當(dāng)直接（在限額范圍內(nèi)）向乙支付保險(xiǎn)金。②有例外。若甲對(duì)乙的侵權(quán)責(zé)任成立，但被保險(xiǎn)人甲怠于對(duì)丙主張權(quán)利，可突破合同相對(duì)性，受害人乙有權(quán)直接請(qǐng)求丙（在限額范圍內(nèi)）向自己支付保險(xiǎn)金。此處，突破合同相對(duì)性的法理:代位權(quán)。